私募基金二层有限合伙是否需要备案？

《私募投资基金监督管理暂行办法》与《私募投资基金管理暂行条例（征求意见稿）》均规定私募基金募集完毕，私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，办理基金备案手续。同时《私募投资基金管理暂行条例（征求意见稿）》规定未按照要求未对募集完毕的私募基金办理备案，会对私募基金管理人和直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处罚。

那么，实践中常见的基于投资人特殊要求或特殊目的考虑以有限合伙企业形式投资于备案私募基金时，即二层有限合伙企业是否需要进行备案？结合笔者实务经验，建议从以下角度综合考虑：

1、有限合伙企业的结构

综合本文第一部分分析，判断有限合伙企业是否符合私募基金最实质的标准为是否信托关系。如果以已经在基金业协会登记的私募基金管理人担任有限合伙人则很难否认私募基金的信托关系，应当办理基金备案。如果投资者人数众多，且投资人之间难以认定具有“人合性”的关系则非常可能认定为私募基金。从投资金额来看，若其他要素符合私募基金特征，但投资人不符合合格投资者要求，投资金额少于100万，虽然当前并不禁止“众筹”业务的开展，但“互联网股权融资”也仅仅限制在中小企业和股权融资，对备案基金进行投资不属于众筹的范围，则可能认定为恶意规避合格投资者制度遭受处罚。从管理费收取角度分析，若执行事务合伙人收取根据实缴金额按一定比例收取“管理费”，则形式上非常符合私募基金结构，应当慎重考虑是否备案。从有限合伙协议来看，如果按照基金业协会的规范作成基金合同标准文本形式一定是需要备案为私募基金，如果为通常有限合伙企业合伙协议文本形式，不出现“基金”、“管理人”、“投资人”等字眼，不体现信托关系，则可能不被认定为私募基金。

二层有限合伙通常也是以一层备案基金管理人为执行事务合伙人，通常投资人也符合合格投资者要求，通常投资人相互之间不为熟知，通常从名称、经营范围、企业也职员与一层基金有千丝万缕的联系，笔者认为很难不被认定为私募基金，应当办理私募基金备案。

2、投资目的

有限合伙的投资目的是判断是否属于私募基金、是否需要进行备案的一个现实因素。有限合伙企业经营实业，通常不会被认定为私募基金，投资于房地产、基金、股权、债券、股票、期货等标的则属于私募基金的常见投资标的，符合私募基金用于投资的特征。

2015年10月，新三板针对私募基金等资管行业给出一个解释，“在拟挂牌公司中，以私募基金、资管计划及其他金融计划进行持股的，可不进行股份还原或转为直接持股，但需要做好相应的信息披露工作。”2015年1月23日，证监会发布《发行监管问答——关于与发行监管工作相关的私募投资基金备案问题的解答》中，要求中介机构对企业首次公开发行前的股东、上市公司非公开发行认购对象是否为私募基金，是否按规定履行备案程序进行核查，并在中介机构报告中对核查结果进行说明。2015年03月06日，证监会发布《关于与并购重组行政许可审核相关的私募投资基金备案的问题与解答》，将并购重组的发行对象也纳入中介机构审核是否为私募基金的范畴。

自此，对私募基金参与三板企业投资，参与上市公司上市发行、定向增发和并购重组业务必须完成基金业协会备案并如期进行信息公示。

从一层备案基金的投资标的来看，如果投资于他日可能会经过监管部门穿透核查的项目，如参与三板企业投资，参与上市公司上市发行、定向增发和并购重组业务，则需要谨慎考虑，一旦穿透一层私募基金，监管部门会重点关注二层有限合伙企业的备案情况，一旦认定私募基金若未进行备案将会影响巨大。若一层备案基金仅仅进行债权投资、房地产投资、基金业协会规定的其他类投资则可适当降低备案标准，二层有限合伙则可根据实际情况选择是否备案。

3、一层基金与二层有限合伙具体状况

一层私募基金备案需要穿透核查合格投资者人数，总数不得超过200人。若二层有限合伙投资人数众多，那么不备案则很有可能或导致一层基金总人数超过200人。此时就一定需要备案从而使二层有限合伙成为一个专业投资人。若二层投资者人数较少，若为管理人员工投资平台，则可以酌情考虑是否备案。

来源：股权实务